При рассмотрении военным судом уголовного дела в отношении Никитенко, дело было возвращено на дополнительно расследование для предъявления ему обвинения по ст. 15, 101 ч. 1 УК РК. Органами предварительно следствия Никитенко было предъявлено обвинение по ст. 88 п. "д", "е" УК РК, за то, что он, опасаясь, что командованию станет известно о совершенном им покушении на изнасилование гражданки М. , на следующий день после содеянного на территории части произвел в ней семь выстрелов и убил способом, опасным для жизни многих людей. Возвращая дело на дополнительное расследование, суд в определении указал, что в ходе предварительно следствия установлено, что Никитенко с применением физического насилия пытался вступить в М. в половую связь, однако не смог это сделать по физиологическим причинам. Между тем, отмечено в определении, при наличии таких данных военный следователь уголовное дело в отношении Никитенко в этой части прекратил, мотивируя своё решение отсутствием жалобы потерпевшей, однако её мать, гражданку С. , признанную по делу потерпевшей не уведомил. Допрошенная по делу в суде потерпевшая С. показала, что о факте покушения на изнасилование её дочери и прекращения уголовного дела в этой части она ранее не знала, и заявила о своем желании привлечь подсудимого к уголовной ответственности за эти действия, о чем письменно уведомила военный суд. Поскольку гражданка М. погибла, её мать, потерпевшая С. , указано в определении, вправе в соответствии с законом защищать интересы дочери, в том числе и подавать жалобу на привлечение Никитенко к уголовной ответственности. На это определение суда государственный обвинитель вынес частный протест. Основание послужило разъяснение статьи 88 УПК РК, в которой говорится, что дела о преступлениях, предусмотренных ст. 101 ч. 1 УК РК, возбуждаются не иначе, как по жалобе потерпевшей. Комментируемая статья определяет особый порядок возбуждения уголовного дела, предусмотренного статьей 101 ч. 1 УК РК (изнасилование без отягчающих обстоятельств). Данные уголовные дела относятся к категории дел частно-публичного обвинения. Следует иметь ввиду, что заявление или жалоба должны содержать требование потерпевшей о привлечении виновного к ответственности, без чего работники правоохранительных органов не имеют право возбуждать уголовное дело. Ст. 37 УПК РК - права потерпевшего в п. 7 указывает, что если вследствие преступления наступила смерть потерпевшего, его близким родственникам должна быть обеспечена фактическая возможность пользоваться правами потерпевшего. В данном случае мать М. приобрела права потерпевшей по делу в связи с убийством дочери, а не покушением на изнасилование её дочери. Поскольку жалобы потерпевшей, имевшей реальную возможность для её подачи, не было, военный следователь, установив наличие в действиях Никитенко признаков преступления, предусмотренных ст. 15, ст. 101 ч. 1 УК РК, обоснованно вынес постановление о прекращении дела в отношении Никитенко этой части. Ссылка суда, что мать М. , потерпевшая С. , вправе в соответствии с законом защищать интересы дочери, в том числе и подавать жалобы на привлечение к уголовной ответственности за покушение на изнасилование погибшей не основана на законе. Военная коллегия Верховного суда РК частный протест удовлетворила, определение суда было отменено, дело направлено на новое судебное рассмотрение. Вывод уголовное дело об изнасиловании, совершенном без отягчающих обстоятельств, при отсутствии заявления потерпевшей, поданного в установленном законом порядке, может быть возбуждено только в случаях, специально предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством. [16 Архивное уголовное дело 18/36-92] Теперь необходимо остановиться на ст. 298 УПК РК "Составление приговора" и ст. 330 УПК РК "Существенные нарушения уголовно-процессуального законодательства". Комментируя эти статьи надлежит привести пример одного уголовного дела. Ст. 298 УПК РК гласит: "Приговор излагается на том языке, на котором происходит судебное разбирательство, он должен быть написан одним из судей и подписан всеми судьями, участвовавшими в его вынесении, в том числе и судьей, оставшемся при особом мнении". Ст. 330 УПК РК гласит: "Приговор во всяком случае подлежит отмене: а) если дело рассмотрено в незаконном составе суда .... ж) если приговор не подписан кем-либо из судей. " Так по приговору военного суда осужден рядовой Жирнов. Определением военного суда войск приговор оставлен без изменений, а протест военного прокурора войск без удовлетворения. Главный военный прокурор принес в Военную коллегию протест, поставив вопрос об отмене судебных решений в отношении Жирнова и направлении дела на новое судебное рассмотрение в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального законодательства. В протесте указывалось, что приговор не подписан председательствующим по делу. Военный суд войск признал, что указанное нарушение закона действительно допущено, однако нашел возможным оставить приговор в отношении Жирнова в силе. В обоснование принятого решения суд сослался на то, что вина осужденного в инкриминируемом ему деянии доказана, а его преступные действия квалифицированны правильно. Назначенное виновному наказание соответствует содеянному и его личности. Отбывает наказание Жирнов почти 9 месяцев. Кроме того суд указал, что приговор написан в совещательной комнате председательствующим и как видно из объяснений судей, разногласий у них при его постановлении приговора не было. Однако приведенные доводы не могут служить основанием для оставления приговора в силе, поскольку в соответствии с пунктом ж) не подписание приговора кем-либо из судей является безусловным основанием к его отмене [17 Архивное уголовное дело 18/53-94]. Вывод - приговор подлежит отмене если он не подписан кем-либо из судей. Имеют место нарушения ст. 23 УПК РК "Участие защитника в уголовном судопроизводстве". Один из пунктов данной статьи гласит: "Участие защитника при судебном разбирательстве обязательно при рассмотрении дел, в которых участвует прокурор, а также при наличии противоречий между интересами подсудимых, если один из них имеет защитника". Подсудимый, интересы которого противоречат интересам других подсудимых, проходящим с ним по одному делу и имеющих защитников, ставят этого подсудимого в неравное процессуальное положение. Участи прокурора в судебном разбирательстве ставят подсудимого, не имеющего защитника, также в неравное положение перед судом. Поэтому закон определил в этих случаях обязательное участие защитника.
По приговору военного суда Погорей, Секкер и Иванов на основании ст. 200 ч. 2 УК РК осуждены к лишению свободы к различным срокам в ИТК усиленного режима. Военным судом при этом было нарушено право подсудимых на защиту. Военный прокурор внес протест в порядке надзора. В протесте указано, что в судебном заседании защиту Погорея, Секкера, Иванова осуществлял один адвокат, в то время как они имели противоречивые интересы, чем были нарушены требования ст. 24 УПК РК, поскольку интересы Иванова и Секкера противоречили интересам Погорея и роль каждого из них в совершенном деянии была различна, защитник не мог использовать все указанные в законе средства и способы в целях выявления обстоятельств, смягчающих их ответственность и оказать подсудимым необходимую помощь. Непринятие адвокатом всех предусмотренным законом мер для защиты не позволяет с бесспорностью считать, что это не отразилось на разрешении дела и назначении осужденным наказания. Данное нарушение уголовно-процессуального закона является существенным и влечет за собой отмену приговора [18 Архивное уголовное дело 18/22-96].
2. 2 Прокурорский надзор в суде первой инстанции
Теперь обратимся к такой стадии уголовного процесса - как предание суду. Ст. 206 УПК РК гласит: "Судья, при наличии достаточных оснований для рассмотрении в судебном заседании дела, поступившего от прокурора с обвинительным заключением, не предрешая вопроса о виновности, выносит постановлении о предании обвиняемого суду. " Что подлежит выяснению при предании суду? Ст. 208 УПК РК - при разрешении судьей единолично или судом в распорядительном заседании вопроса о предании обвиняемого суду подлежат выяснению следующие вопросы в отношении каждого из обвиняемых:
а) подсудно ли дело данному суду;
б) не имеется ли обстоятельств, влекущих прекращение или приостановление производства по делу;
в) собранны ли по делу необходимые доказательства для его рассмотрения в судебном заседании;
г) правильно ли применен уголовный закон к деяниям вменяемым обвиняемому; д) соблюдены ли органами дознания или предварительного следствия требования настоящего Кодекса;
е) правильно ли избрана мера пресечения;
ж) соответствует ли обвинительное заключение требованиям настоящего Кодекса. При изучении одного уголовного дела было обнаружено, что судьей были нарушены требования ст. 206, 208 УПК РК. Согласно закону, судебному разбирательству по любому уголовному делу должна предшествовать такая стадия уголовного процесса, как предание суду. Постановление о предании суду подлежит обязательному приобщению к делу. Между тем, в деле отсутствует этот судебный документ, что ставит под сомнение факт проведения такой стадии уголовного процесса, в котором проверяется объективность и полнота предварительного расследования и проводится подготовка к всестороннему исследованию дела в судебном заседании. Невыполнение этих требований является существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Так военным прокурором был принесен протест, который был удовлетворен. Вывод - судебному разбирательству по уголовному делу должна предшествовать такая стадия уголовного процесса, как предание суду. В отношении лиц, не преданных суду, судебное разбирательство проводиться не может. Статья 213 УПК РК: "Решение суда в распорядительном заседании". Суд в распорядительном заседании выносит определение о предании обвиняемого суду, или передачи дела по подсудности, или приостановлении производства по делу, или возвращает дело на доследование, или прекращает делопроизводство, а также решает вопрос о мере пресечения. Так военный суд из распорядительного заседания возвратил дело для производства дополнительного расследования по обвинению рядового Быкова. По обвинительному заключению Быкову вменялось в вину то, что он, возвращаясь с учений на закрепленной за ним автомашине в условиях гололеда вел автомашину с повышенной скоростью, в результате чего машину занесло, она съехала в кювет и опрокинулась. Находившиеся в кузове автомашины рядовые Брокарев и Тыщенко погибли, а установленное на ней спец. оборудование повреждено. Возвращая дело на дополнительное расследование суд мотивировал это тем, что органы предварительно следствия крайне поверхностно исследовали вопросы о скорости движения автомобиля в момент автопроисшествия, её техническое состояние и что в ходе расследования не добыто достоверных доказательств, которые давали бы основание для предания Быкова суду. Военным прокурором был принесен протест по следующим основаниям. В ходе предварительно следствия с достаточной полнотой расследован вопрос о причине автокатастрофы. Этой причиной явилось превышение скорости движения водителем Быковым в условиях гололеда. Установлено, что данная автомашина является специальной, она длительное время безаварийно использовалась по назначению, вся аппаратура и оборудование в кузове использовалось по назначению, закреплено согласно техническим расчетам завода-изготовителя. Те обстоятельства, которые согласно определения распорядительного заседания суд предлагает выяснить при дополнительно расследовании могли быть установлены в судебном заседании. Только после всестороннего и полного исследования в судебном заседании собранных по делу доказательств и оценки их в совокупности суд мог признать их недостаточными и при невозможности восполнения в судебном заседании в соответствии со ст. 242 УПК РК возвратить дело для дополнительного расследования или рассмотреть его по существу, признав, что для этого имеется достаточно доказательств. [19 Архивное уголовное дело 18/24 - 94] Также хочу остановиться на одном примере, когда суд необоснованно вынес определение о прекращении уголовного дела, однако данное определение было отменено из-за неполноты судебного следствия (ст. 238 УПК РК). Оспанов ударил кулаком Комара и причинил ему перелом нижней челюсти, в связи с чем потерпевший в течение трех недель находился на излечении в госпитале, а затем по заключению ВВК ему был предоставлен отпуск сроком на 15 суток. Это телесное повреждение отнесено к телесным повреждениям средней тяжести и в связи с чем Оспанову было предъявлено обвинение в совершении преступления, предусмотренного ст. 94 УК РК, и дело направлено в суд.
Усомнившись в обоснованности заключения судебно-медицинского эксперта, военный суд назначил повторную экспертизу. Эксперты вопреки мнению входившего в комиссию штатного судмедэксперта пришли к выводу о необоснованности решения ВВК в части предоставления потерпевшему отпуска и определили причиненное ему телесное повреждение, как мягкое, с кратковременным расстройством здоровья. Действия Оспанова переквалифицированы на ст. 97 УК РК, и в связи с отсутствием жалоб потерпевшего суд дело прекратил. Государственный обвинитель заявил в суде ходатайство о вызове и допросе председателя и членов ВВК, однако суд отклонил ходатайство. По частному протесту прокурора военный суд войск это определение суда из-за односторонности и неполноты судебного следствия отменил и дело направил на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства. При новом рассмотрении дела Оспанов осужден по ст. 94 УК РК. В частном протесте прокурор основывался на Правилах судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений, введенными в действие Министром здравоохранения СССР за №1208 от 11. 12. 1978. [20 Архивное уголовное дело 18/19 - 92]
2. 3 Прокурорский надзор в кассационной инстанции
На суд кассационной инстанции возлагается проверка по жалобам и протестам законности и обоснованности приговоров и определений судов первой инстанции, не вступивших в законную силу, на основании имеющихся и дополнительно представленных материалов (ст. 313 УПК РК).
В ст. 314 УПК РК указано, что прокурор обязан опротестовать в кассационном порядке каждый незаконный или необоснованный приговор. Кассационный протест может быть принесен в течение семи суток с момента оглашения приговора (ст. 315 УПК РК). Кассационный протест подается в суд кассационной инстанции через суд, вынесший приговор (ст. 317 УПК РК).
Прокурор, принесший протест, вправе отозвать протест на жалобу. Кассационный протест прокурора может быть отозван также вышестоящим прокурором. Отзыв протеста допускается только до рассмотрения дела в заседании суда кассационной инстанции. Отзыв протеста или жалобы должен быть сделан в письменном виде (ст. 318 УПК РК). Теперь рассмотрим несколько примеров из практики, комментируя на этих примерах соответствующие статьи УПК. Так ст. 402 УПК РК гласит: "Орган дознания, следователь, прокурор, установив причины и условия, способствовавшие совершению преступления вносит в соответствующий государственный орган, общественную организацию или должностному лицу представление о принятии мер по устранению этих причин и условий". Пункт "д" данной статьи говорит, что если в установленный законом месячный срок представление не будет исполнено, прокурор по собственной инициативе должен поставить перед вышестоящими должностными лицами или органами вопрос о привлечении к ответственности лица, виновного в неисполнении указанного документа.
Так при рассмотрении в кассационном порядке дела по обвинению Бобровнича, военный суд войск частным определением обратил внимание следователя, военного прокурора и состава суда первой инстанции на нарушение ими ст. ст. 402, 403 УПК РК, а нарушения выразились в том, что следователь и суд не выявили и не довели до сведения соответствующих должностных лиц, причины и условия, которые способствовали совершению Бобровничем преступления, а военный прокурор не проверил выполнение этой обязанности следователем. Главный военный прокурор, считая частное определение военного суда войск неправильным, опротестовал его по следующим основаниям.
Указанные причины и условия, способствовавшие совершению преступления Бобровничем вскрыты в ходе предварительного следствия, и по ним еще до рассмотрения дела в судебном заседании внесено соответствующее представление. Об этом суду первой инстанции и суду кассационной инстанции было известно из справки, приобщенной к уголовному делу (обвинительному заключению). По представлению, внесенному на основании материалов предварительно следствия, командир части принял меры и издал приказ, которым наказал виновных. Военная коллегия признала протест обоснованным. Одновременно она нашла несостоятельными указания военного суда кассационной инстанции в адрес суда первой инстанции, поскольку суд принимал меры к наиболее полному выявлению причин и условий, которые способствовали Бобровничу в совершении преступления, однако частного определения в соответсвии со ст. 403 УПК РК в адрес командования не вынес, так как военным прокурором уже было вынесено представление по данному вопросу. К тому же, если военный суд войск пришел к выводу, что до сведения командования не доведены причины и условия способствовавшие Бобровничу в совершении преступления, или они не установлены ранее и установлены лишь в заседании суда кассационной инстанции, то суд сам обязан был, исправляя ошибку суда первой инстанции, довести до сведения соответствующих лиц другим частным определением об обстоятельствах, способствовавших совершению преступления. Однако суд кассационной инстанции такого частного определения не вынес [21 Архивное уголовное дело 18/40-97]. Военным судом гарнизона Литвинюк и Андриянов осуждены по ст. 77 ч. 2 УК РК к лишению свободы сроком на 1 год с отсрочкой на 1 год каждый. По делу проходил Андреев, дело в отношении которого прекращено в процессе следствия. Рассмотрев дело по кассационному протесту прокурора гарнизона, в котором ставился вопрос об отмене приговора за мягкостью назначенного осужденным наказания, суд второй инстанции согласился с протестом. Вместе с тем он пришел к выводу, что преступные действия Литвинюка следует квалифицировать по ст. 76 ч. 2 УК РК и в связи с чем решить вопрос об ответственности Андреева. По указанным основаниям суд второй инстанции приговор отменил, а дело направил на дополнительное расследование. Главный военный прокурор принес протест, в котором просил определения военного суда отменить и направить на новое кассационное рассмотрение по следующим основаниям. Согласно ст. 336 УПК РК приговор может быть отменен в кассационном порядке в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении только в том случае, когда по этому основанию принесен протест прокурором или подана жалоба потерпевшим. По данному делу в кассационном протесте военного прокурора такого основания не содержалось и поэтому военный суд не имел права по собственной инициативе осуществить поворот к худшему.
